第七单元 公司的其他问题

四、公司解散和清算（★★★）（ 82 ）

（一）公司解散

2. 股东请求人民法院解散公司的司法解释（ 2010 年判断题）

【例题 2 ·多选题】甲为某有限责任公司的股东，持有该公司 15 ％的表决权。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已有两年未开成公司股东会，公司经营管理出现严重困难，甲与其他股东多次协商未果。根据公司法律制度的规定，甲可以采取的解决措施有（ ）。

A. 请求法院解散公司

B. 请求公司以合理的价格收购其股权

C. 将股权转让给另外两个股东退出公司

D. 直接抽回出资以退出公司

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）选项 A ：公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的，单独或合计持有公司全部股东表决权 10 ％以上的股东可以提起解散公司诉讼；（ 2 ）选项 B ：有限责任公司的股东在三种情况下（公司连续 5 年盈利可以分配利润但不向股东分配利润、公司章程规定的营业期限届满但股东会会议通过决议修改章程使公司继续存续、公司合并分立或者转让主要财产），可以请求公司回购其股权，本题所述情形并不属于三种法定情形之一；（ 3 ）选项 C ：有限责任公司的股东可以依法转让自己的出资额；（ 4 ）选项 D ：有限责任公司的股东在公司成立后，不得撤回出资（按法定程序合法减资除外）。

（二）公司清算

1. 清算组

（ 1 ）公司应当在解散事由出现之日起 15 日内成立清算组。

（ 2 ）有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

（ 3 ）有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算时，人民法院应予受理：

①公司解散逾期不成立清算组进行清算的；

②虽然成立清算组但故意拖延清算的；

③违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

【解释】具有上述情形，“债权人”未提起清算申请，公司“股东”申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。（ 2011 年单选题）

（ 4 ）人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：

①公司股东、董事、监事、高级管理人员；

②依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；

③依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。

2. 债权登记

清算组应当自 “成立” 之日起 10 日内通知债权人，并于 60 日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，向清算组申报债权。

【解释 1 】债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配的财产中依法清偿。清算程序终结，是指清算报告经股东（大）会或者人民法院确认完毕。

【解释 2 】清算组未按照规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任。

【合并、减资】应当自作出决议之日起 10 日内通知债权人，并于“ 30 日”内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

3. 清算

（ 1 ）清算方案应当报股东（大）会或者人民法院确认。清算组执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失，公司、股东或者债权人有权要求清算组成员承担赔偿责任。

（ 2 ）公司解散时，股东尚未缴纳的出资（包括到期应缴未缴的出资以及分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资）均应作为清算财产。

（ 3 ）清算组如发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。

（ 4 ）人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制订有关债务清偿方案。债务清偿方案“经全体债权人确认”且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。

4. 注销登记

（ 1 ）公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东（大）会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。

（ 2 ）公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人有权要求有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任。

五、违反公司法的法律责任（★）（ P85 ）

1. 在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以 5 万元～ 50 万元的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

2. 公司在财务会计报告上作虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以 3 万元～ 30 万元的罚款。

3. 公司违反《公司法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。

【相关链接 1 】违反《个人独资企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。

【相关链接 2 】合伙企业违反《合伙企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。

六、考点综述

（一）约定与法定的关系

1. 法定

大多数条文属于这类，其中包括但不限于：

（ 1 ）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（ P35 ）

（ 2 ）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。 (P38)

（ 3 ）有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30 ％。 (P43)

（ 4 ）有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足，其中，投资公司可以在 5 年内缴足。 (P43)

（ 5 ）监事任期为 3 年。 (P51)

2. 先法定后约定

公司章程对其可以自由约定，但不得超出法定的大范围，这类考点包括但不限于：

（ 1 ）公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。 (P38)

（ 2 ）公司为他人（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。 (P35)

（ 3 ）公司对外投资时，按照公司章程的规定由董事会 “或者” 股东（大）会决议。 (P35)

（ 4 ）有限责任公司的董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过 3 年。 (P49)

3. 先约定后法定

公司章程对其可以 100 ％自由约定，只有公司章程未约定的，才看《公司法》的规定，这类考点包括但不限于：

（ 1 ）一般情况下，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。 (P79)

（ 2 ）有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。 (P49)

（ 3 ）有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开 15 日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 (P48)

（ 4 ）有限责任公司的股东对外转让股权时，公司章程对其另有约定的，从其约定。 (P55)

【例题 1 ·单选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个贸易有限责任公司，注册资本为 100 万元。其草拟的公司章程记载的下列事项中，符合公司法律制度规定的是（ ）。

A. 公司由甲同时担任副经理和法定代表人

B. 公司不设监事会，由乙担任监事，任期为 2 年

C. 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东 2/3 以上同意

D. 甲乙丙丁首次出资额各为 5 万元，其余部分出资自公司成立之日起 3 年内缴足

【答案】 C

【解析】（ 1 ）选项 A ：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任（甲作为副经理不能担任法定代表人）；（ 2 ）选项 B ：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设 1 ～ 2 名监事，不设立监事会，不设立监事会的，可以不考虑职工代表的问题，但监事任期为法定制 3 年；（ 3 ）选项 C ：有限责任公司的股东对外转让股权时，先看公司章程的规定（公司章程爱怎么约定就怎么约定），只有公司章程未规定，才适用《公司法》的规定（经其他股东过半数同意）；（ 4 ）选项 D ：有限责任公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足，其中投资公司可以在 5 年内缴足。在本题中，该公司为贸易公司，而非投资公司。

【例题 2 ·多选题】甲、乙、丙三人共同出资 500 万元设立了一个有限责任公司，其中甲和乙各出资 40 ％，丙出资 20 ％。该公司章程约定的下列条款中，符合公司法律制度规定的有（ ）。

A. 股东会表决时，甲、乙、丙按照出资比例行使表决权

B. 召开股东会时，应当提前 30 日通知全体股东

C. 公司分配利润时，丙有优先分配权；公司当年利润不足 10 万元的，仅分配给丙，超过 10 万元的部分，甲、乙、丙按照出资比例分配

D. 公司解散清算后，如有剩余财产，甲、乙、丙按照出资比例分配

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）选项 A ：有限责任公司股东的表决权，先看公司章程的约定（公司章程可以约定按照出资比例行使表决权，也可以约定不按照出资比例行使表决权），公司章程没有约定的，才按照出资比例行使表决权；（ 2 ）选项 B ：先看公司章程或者全体股东是否另有约定，有约定的先看约定，没有约定的提前 15 日通知；（ 3 ）选项 C ：有限责任公司股东的分红权，先看公司章程的约定，公司章程没有约定的，才按照出资比例行使分红权。

（二）重要数字

1.1 ％

（ 1 ）公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续 180 日以上单独或者合计持有公司 1 ％以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。

（ 2 ）直接或间接持有上市公司已发行股份 1 ％以上或者是上市公司前 10 名股东中的自然人股东及其直系亲属，不得担任该上市公司的独立董事。

2.3 ％

股份有限公司单独或者合计持有公司 3 ％以上股份的股东，可以在股东大会召开 10 日前提出临时提案并书面提交董事会。

3.5 ％

（ 1 ）将股份奖励给本公司职工，可以回购。收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的 5 ％，用于收购的资金应当从公司税后利润中支出，所收购的股份应当在 1 年内转让给职工。

（ 2 ）在直接或间接持有上市公司已发行股份 5 ％以上的股东单位或者在上市公司前 5 名股东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任该上市公司的独立董事。

4.10 ％

（ 1 ）临时股东会、临时股东大会：代表 10 ％以上表决权的股东可以提议召开临时股东会、临时股东大会

（ 2 ）股东会、股东大会的召集：董事会不能履行召集股东（大）会会议职责的，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，代表 10 ％以上表决权的股东可以自行召集和主持

（ 3 ）公司解散：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权 10 ％以上的股东，可以请求人民法院解散公司

（ 4 ）法定公积金： 10 ％ /50 ％ /25 ％

5.20 ％＋ 2 年

有限责任公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，也不得低于法定的注册资本最低限额（ 3 万元），其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足。